Сделка с заинтересованностью для ооо особенности заключения

Полезные знания на тему: "Сделка с заинтересованностью для ооо особенности заключения". Здесь собрана вся тематическая информация. Прочитав статью Вы найдете ответы на все вопросы. Если не можете найти ответ или хотите уточнить, то обращайтесь к дежурному специалисту.

Сделки с заинтересованностью

Под сделкой с заинтересованностью следует понимать такие сделки, в совершении которых присутствует персональная заинтересованность других лиц, кроме Общества.

Ст. 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (включает в себя признаки, согласно которым ту или иную сделку можно считать как совершенную с заинтересованностью; регулирует процедуру заключения данного типа сделок и раскрывает широкий круг субъектов, которые могут их заключить.

Если говорить простым, не юридическим языком, то главная цель процедуры выявления подобных сделок — не допустить вреда для компании, который может появиться из-за личной заинтересованности управленцев и других людей, способных влиять на решения и детали заключаемых договоров.

Как рассмотреть приближающуюся сделку с возможной заинтересованностью?

Сделка будет признана таковой, если выгоду после ее завершения получат следующие лица:

  • непосредственное руководство организации (единоличный или коллегиальный исполнительный орган);
  • участники общества, имеющие совместно с их аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
  • члены совета директоров, а также лица, дающие компании обязательные для выполнения указания.

Данные лица признаются заинтересованными в сделке, если они, их супруги, родители, дети, усыновители и усыновленные, сестры и братья (здесь не делается особенного исключения в части полное это родство или нет), аффилированные лица:

  • Будут прямыми получателями выгоды (выгодоприобретателями). Также, здесь упоминаются представители в процессе сделок или самые обычные посредники;
  • Если они имеют от двадцати процентов собственности фирмы, претендующей на получение пользы. Или, как и в первом случае, выступают в роли представителей. Сюда же добавляются посредники;
  • Если они руководят или состоят в управленческом аппарате предприятия-выгодоприобретателя.

Всем сторонам этого процесса нужно помнить о том, что организация может в своем уставе расширить список заинтересованных лиц.

Условия заключения

Подобные сделки с заинтересованностью, если соблюдать закон и деловую этику, не могут заключаться на общих основаниях с другими подобными сделками. До их подписания необходимо предварительное одобрение. Кто должен признать ее соответствующей закону? Здесь тоже есть свои пункты:

  • Совет директоров, если это отнесено к его компетенции уставом Общества. Решение об одобрении принимается большинством голосов директоров, которые не заинтересованы в этой сделке (за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период);
  • Общее собрание участников — большинством голосов всех участников, не заинтересованных в проверяемых сделках.

Если в ООО один участник и он занимает в нем директорскую должность, сделки с заинтересованностью не могут рассматриваться по определению.

Рассмотрим на примере. Одним из подрядчиков строительной фирмы имеет желание стать организация, например, по установке окон. Ее владелец — брат одного из заместителя директоров застройщика. По всей видимости, у этого заместителя есть вероятный интерес, отдать подряд компании своего родственника. Значит, эта сделка может подпадать под наше определение. То же самое касается договоров о продаже или приобретения имущества, поставках и т.д.

[2]

Наш офис находится в центре Москвы в шаговой доступности от м. Китай-Город.

Особенности крупных сделок и сделок с заинтересованностью

«Руководитель автономного учреждения», 2010, N 10

Появление среди участников хозяйственного оборота автономных учреждений привело к возникновению некоторых правовых новелл. Сочетая в себе юридические признаки государственного учреждения и некоммерческой организации, автономные учреждения характеризуются рядом особенностей в совершении сделок. Безусловным новшеством здесь является порядок одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью в отношении государственных учреждений. Рассмотрим ключевые моменты заключения таких сделок автономными учреждениями, а также последствия, возникающие в случае нарушения установленного порядка.

Введенная Федеральным законом от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (далее — Закон N 174-ФЗ) процедура заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью является механизмом контроля сохранности имущества собственника. Расширение прав, предоставленных АУ, одновременно сопровождается установлением адекватных обязанностей, налагаемых на руководителей учреждений. В их числе — обязанность специально испрашивать волю собственника на заключение крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Обзор законодательства

Поскольку практика применения норм Закона N 174-ФЗ в отношении крупных сделок и сделок с заинтересованностью АУ только формируется, полезно обратить внимание на аналогичный опыт коммерческих и некоммерческих организаций. Ниже приведен перечень законодательных актов, регулирующих вышеуказанные сделки:

Понятие крупной сделки

В соответствии с Законом N 174-ФЗ крупной признается сделка, связанная с распоряжением денежными средствами, привлечением заемных денежных средств, отчуждением имущества (которым АУ вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей такого имущества в пользование или залог при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов АУ, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом АУ не предусмотрен меньший размер крупной сделки. Эта норма прописана точно и не дает оснований для двойственных толкований. В ней учтена правоприменительная практика, сложившаяся при решении споров по крупным сделкам с участием коммерческих организаций. Например, в качестве предмета сделки прямо указаны деньги, поименованы операции по привлечению кредитов и залог.

Чтобы снять сомнения при анализе сделки на «крупность», стоит рассмотреть уже сформировавшуюся позицию ВАС в отношении крупных сделок (Информационное письмо от 13.03.2001 N 62 (далее — Письмо N 62) и Постановление Президиума ВАС РФ от 27.02.2007 N 14092/06 (далее — Постановление N 14092/06)), а именно:

В отличие от норм, регулирующих заключение крупных сделок коммерческими организациями, в Законе N 174-ФЗ никак не упомянуты взаимосвязанные сделки. Полагаем, что исключение этой оговорки не следует трактовать как возможность разбить крупную сделку на несколько мелких и тем самым обойти процедуру одобрения наблюдательным советом. Сложившаяся арбитражная практика доказывает, что суды выясняют суть взаимоотношений (кто в конечном итоге становится владельцем имущества), и это позволяет сделать вывод, что в судебном порядке несколько взаимосвязанных сделок будут считаться одной в целях определения «крупности».

Читайте так же:  Розыск должника по алиментам

Причина контроля крупных сделок — стремление избежать ошибок и небрежностей руководства АУ, потенциально чреватых крупными убытками. Понятно, что потери при неудачной сделке будут независимо от того, совершал ли руководитель ее единолично или сделка прошла одобрение наблюдательного совета. Но, как правило, при коллегиальном решении риски нежелательных последствий ниже.

Понятие сделки с заинтересованностью

Закон N 174-ФЗ обрисовывает круг заинтересованных лиц — это члены наблюдательного совета АУ, руководитель учреждения и его заместители. Далее дается определение самой заинтересованности. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки, если они, их супруги (в том числе бывшие), родители, бабушки, дедушки, дети, внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры, а также двоюродные братья и сестры, дяди, тети (в том числе братья и сестры усыновителей этого лица), племянники, усыновители, усыновленные:

  • являются в сделке стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
  • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более голосующих акций акционерного общества или долей уставного капитала общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, превышающей 20%, либо являются единственным или одним из не более чем трех учредителей иного юридического лица, которое в сделке является контрагентом АУ, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, которое в сделке является контрагентом АУ, выгодоприобретателем, посредником или представителем.

Отметим, что сложившаяся арбитражная практика (Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40) подразумевает под выгодоприобретателем не только сторону в договоре доверительного управления, но и любое лицо, получившее выгоду в той или иной форме, например:

  • выгодоприобретатель по договору страхования;
  • сторона, в чьих интересах заключен договор поручительства или залога.

Причина контроля сделок с заинтересованностью — стремление избежать конфликта интересов, потенциально несущего угрозу причинения вреда законным интересам АУ.

Порядок, установленный Законом N 174-ФЗ для совершения сделок с заинтересованностью, не применяется при совершении сделок, связанных с выполнением АУ работ, оказанием им услуг в процессе его обычной уставной деятельности, на условиях, существенно не отличающихся от условий совершения аналогичных сделок. При сравнении договоров с заинтересованностью с другими договорами следует обратить внимание, как отличаются существенные условия договора. На то, что существенные отличия применяются только к существенным условиям договора, указано, в частности, в Постановлении ФАС СКО от 30.11.2009 N А32-9105/2009. Перечень существенных условий по видам договоров указан в Гражданском кодексе. К сожалению, конкретных признаков существенных отличий в имеющейся арбитражной практике нет. В качестве ориентира можно указать то, что Налоговый кодекс под существенным отличием понимает разницу в ценах более чем 20%.

Порядок совершения сделок

Крупная сделка и сделка с заинтересованностью совершаются с предварительного одобрения наблюдательного совета АУ. Данный орган обязан рассмотреть предложение руководителя АУ о совершении крупной сделки и (или) сделки с заинтересованностью в течение 15 календарных дней с момента поступления такого предложения председателю наблюдательного совета, если уставом АУ не предусмотрен более короткий срок.

Заинтересованное лицо до совершения сделки обязано уведомить руководителя и наблюдательный совет АУ об известной ему совершаемой или предполагаемой сделке, в которой оно может быть признано заинтересованным.

В отличие от акционерных обществ для АУ установлен только предварительный порядок одобрения крупной сделки, то есть ее последующее одобрение невозможно.

Решение об одобрении крупной сделки принимается большинством в две трети голосов (ч. 7 ст. 11 Закона N 174-ФЗ), а решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов наблюдательного совета АУ, не заинтересованных в совершении этой сделки (ч. 2 ст. 17 Закона N 174-ФЗ). Если лица, заинтересованные в совершении сделки, составляют в наблюдательном совете большинство, решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается учредителем АУ.

Автономное учреждение также может заключать сделки, сочетающие в себе одновременно признаки и крупной сделки, и сделки с заинтересованностью. В законодательстве об акционерных обществах прописано, что в таком случае применяется порядок одобрения сделок с заинтересованностью. Закон N 174-ФЗ не дает указаний, как действовать в подобной ситуации, поэтому рекомендуется соблюсти процедуру и для крупной сделки, и для сделки с заинтересованностью. Дословное прочтение Закона N 174-ФЗ говорит о том, что данная сделка должна быть одобрена большинством в две трети голосов членов наблюдательного совета, не заинтересованных в совершении этой сделки.

Последствия нарушения порядка заключения сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением установленного порядка, может быть признана недействительной по иску АУ или его учредителя, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать об отсутствии одобрения сделки наблюдательным советом АУ. Данная формулировка Закона N 174-ФЗ означает, что в суде истец должен доказать ущемление своих прав.

Сделка с заинтересованностью, которая совершена с нарушением установленного порядка, может быть признана недействительной по иску АУ или его учредителя, если другая сторона сделки не докажет, что она не знала и не могла знать о наличии конфликта интересов в отношении этой сделки или об отсутствии ее одобрения. Бремя доказывания отсутствия нарушения прав и законных интересов истцов лежит на ответчиках. При решении вопроса, должны ли были лица, отвечающие перед законом, знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, во внимание принимается то, насколько данные лица могли, действуя разумно и проявляя требующуюся от них по условиям оборота осмотрительность, установить наличие указанных признаков и несоблюдение порядка совершения сделки (Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40).

Читайте так же:  Как купить земельный участок в кредит

Установленный порядок обжалования крупных сделок и сделок с заинтересованностью, совершенных с нарушением порядка заключения, говорит о том, что данные сделки оспоримы (а не ничтожны). Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ).

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) — возместить его стоимость в деньгах.

Ответственность должностных лиц

Руководитель несет перед АУ ответственность в размере убытков, причиненных учреждению в результате совершения крупной сделки с нарушением установленных требований, независимо от того, была ли она признана недействительной. Наличие убытков и их размер доказывают в судебном порядке, с иском к руководителю АУ вправе обратиться учредитель (п. 3 ст. 53 ГК РФ).

Заинтересованное лицо, не сообщившее о своей заинтересованности, несет перед АУ ответственность в размере убытков, причиненных последнему в результате совершения сделки с заинтересованностью, независимо от того, была ли она признана недействительной (если не докажет, что оно не знало и не могло знать о предполагаемой сделке или своей заинтересованности в ее совершении). Такую же ответственность несет руководитель АУ, не являющийся лицом, заинтересованным в совершении сделки, если не докажет, что он не знал и не мог знать о наличии конфликта интересов в отношении этой сделки.

Если за убытки, причиненные АУ в результате нарушений при совершении сделки с заинтересованностью, отвечают несколько лиц, их ответственность является солидарной. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и части долга. Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору.

Протокол об одобрении сделки

Законом N 174-ФЗ предусмотрено, что решение членов наблюдательного совета принимается об одобрении, а не о заключении сделки, поэтому формулировки протокола должны быть четкими.

Руководитель АУ может оказаться в затруднительной ситуации, когда одобрение сделки получено, а надобность в ней отпала. Может ли он принять решение о незаключении одобренной крупной сделки или сделки с заинтересованностью? По нашему мнению, может. Однако желательно, чтобы формулировки решения наблюдательного совета давали право руководителю заключить сделку, а не обязывали к ней. Ниже приведен шаблон решения об одобрении сделки с заинтересованностью.

Решение наблюдательного совета автономного учреждения «____________________________»

Заключение

Итак, для крупных сделок и сделок с заинтересованностью установлен особый предусмотренный Законом N 174-ФЗ порядок совершения: решение о сделке принимается не единолично руководителем АУ, а наблюдательным советом. Сделки, заключенные с нарушением установленного порядка, могут быть признаны недействительными. Бремя доказывания в суде недействительности крупной сделки лежит на истце, а действительности сделки с заинтересованностью — на ответчике. Руководитель АУ несет ответственность за несоблюдение порядка одобрения данных сделок независимо от признания их судом недействительными.

Признаки сделки с заинтересованностью заключенной ООО

Андрей Ларин рекомендует:

Какие сделки могут быть заключены ООО

Определение сделки с заинтересованностью, заключенной данной организацией содержатся в ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии с п. 1 ст. 45 Закона об ООО в совершении обществом сделки могут быть заинтересованы следующие:

  1. член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
  2. лицо, выполняющее функции его единоличного исполнительного органа;
  3. член коллегиального исполнительного органа;
  4. его участник, который совместно со своими аффилированными учатниками имеет 20% и более процентов голосов от общего числа голосов участников. При этом аффилированными признаются участники, способные оказывать влияние на деятельность юридических и физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Их перечень определяется на основании ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и п. 1 ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
  5. лицо, имеющее право давать обязательные для общества указания (например в силу заключенного договора на управление).

Заинтересованность указанных субъектов может проявляться в том случае, если они сами либо их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

  1. непосредственно являются стороной соглашения или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (например в качестве представителя или агента). В частности, основанием для признания сделки недействительной при несоблюдении требований к порядку их совершения с заинтересованностью может служить участие указанных субъектов в сделке в качестве выгодоприобретателей (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 июня 2007 г. N 40);
  2. владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более процентами акций (долей, паев) организации, которое является стороной сделки или выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
  3. занимают должности в органах управления организации, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с организацией, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Однако вышеуказанный перечень признаков заинтересованности в совершении сделки не является исчерпывающим. В уставе ООО могут быть предусмотрены и иные случаи, когда лица, указанные в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, признаются заинтересованными в ее совершении.

Видео (кликните для воспроизведения).

В зависимости от того, к чьей компетенции отнесено одобрение сделок, в которых имеется заинтересованность, они подлежат одобрению общим собранием участников ООО (п. 2 ст. 45 Закона об ООО) либо советом директоров общества (п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Читайте так же:  Взимаются ли для ребенка алименты с инвалида

Данный порядок не применяется:

  1. условия такого соглашения существенно не отличаются от условий аналогичных, совершенных между заинтересованным лицом и обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества до того момента, когда данное лицо приобрело статус заинтересованного. Иными словами, если какое-либо лицо являлось обычным контрагентом общества в его хозяйственной деятельности, а впоследствии получило статус заинтересованного лица (например вошло в совет директоров ООО), то сделки, условия которых не отличаются от ранее заключенных между ними, не требуют соответствующего одобрения (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Следует иметь в виду, что данное правило действует только в отношении сделок, заключенных в период, между моментом, когда лицо было признано заинтересованным и моментом проведения очередного общего собрания участников (п. 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62);

  • ООО состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
  • в совершении соглашения заинтересованы все участники ООО;
  • дело касается отношений, возникающих при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
  • дело касается отношений, возникающих при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  • совершение сделок обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти (п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

Новые правила по сделкам с заинтересованностью

С 2017 года вступили новые правила совершения сделок c заинтересованностью. Поправки были внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Какое соглашение теперь признается сделкой с заинтересованностью? Что необходимо для её совершения? Кто может оспорить сделку с заинтересованностью в суде? На какие изменения нужно обратить особое внимание — рассмотрим теорию и практику.

Заинтересованность в совершении сделки

Сделкой с заинтересованностью признается та, в совершении которой имеется заинтересованность:

  • члена совета директоров (наблюдательного совета) общества,
  • единоличного исполнительного органа,
  • члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества,
  • лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Обратите внимание!

Несмотря на поправки сохранится следующее правило: «сделка между обществами, единоличные исполнительные органы которых находятся в супружеских отношениях без регистрации брака, не признается сделкой, совершенной с заинтересованностью» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А75-7315/2009).

Однако правила по согласованию сделок с заинтересованностью не относятся к следующим видам сделок:

Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом назначать единоличный исполнительный орган. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица. Если в сделках будут участвовать организации, которые прямо или косвенно подконтрольны физлицу, оно будет считаться заинтересованным. А вот сделка из группы лиц, не будет считаться сделкой с заинтересованностью. Одновременно исключается понятие аффилированности, которое ранее часто применялось юристами для целей признания сделки незаключенной.

Что необходимо для совершения подобной сделки?

Ранее для совершения сделки с заинтересованностью требовалось согласие лиц на осуществление подобной сделки. До 2017 года требовалось предварительное согласие на осуществление сделки с заинтересованностью. Это подтверждалось и судебной практикой. Например, в Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24.02.2016 N Ф02-570/2016 по делу N А19-6135/2015 суд пришел к выводу о том, что спорные помещения переданы в пользование обществу без согласия собственника имущества и без проведения конкурсов или аукционов. В Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 18.03.2016 N Ф09-6789/15 по делу N А60-41580/2014 сделка была признана недействительной. Должник на момент совершения оспариваемой сделки обладал признаками неплатежеспособности, стороны оспариваемой сделки находились между собой в отношениях заинтересованности, в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов, другая сторона сделки знала об ущемлении интересов кредиторов должника.

С 2017 года при осуществлении сделок с заинтересованностью не нужно будет получать предварительное согласие. Однако необходимо будет известить членов совета директоров, коллегиальный орган общества или участников о совершении подобной сделки. Порядок извещения целесообразно прописать в Уставе компании. Если было получено извещение, то уполномоченные лица могут провести собрание, на котором принять решение о согласовании сделки с заинтересованностью. При совершении подобной сделки важно, чтобы цена при осуществлении подобной сделки была рыночной. Определение цен важно как и для самого общества, так и для целей налогообложения.

Трансфертная цена — это внутрифирменная отличная от рыночной цена, по которой реализуют товары или услуги взаимозависимые лица, участники единой группы компаний. Деятельность по установлению цен в сделках зависимых друг от друга лиц признается трансфертным ценообразованием. Результаты сделок между ассоциированными компаниями для целей налогообложения должны быть признаны исходя из условий, которые имели бы место в сделках между независимыми компаниями с учетом выполняемых сторонами функций, используемых активов и принимаемых рисков. При этом для определения цены, соответствующей принципу цены на расстоянии «вытянутой руки», и размера доходов (расходов) по сделкам с взаимозависимыми компаниями, принимаемых для целей расчета налогов, должны быть использованы методы, предусмотренные налоговым законодательством.

Читайте так же:  Какие права есть у ребенка в зависимости от его возраста

На основании извещения принимается решение. Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым. Если сделка не согласована, то члены совета директоров, участники и акционеры вправе получить информацию о сделки. Это важно для того, чтобы реализовать свою возможность на обжалование условий сделки, цена по которой имеет не рыночный характер. Но в связи с изменением порядка согласования сделок с заинтересованностью, нужно будет представить общему собранию отчет о сделках с заинтересованностью, заключенных в отчетном году. Этот документ утверждают директор, совет директоров, ревизионная комиссия.

Имеются особенности подготовки отчетности для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. В публичных АО это должно быть сделано при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров. Отчет представляется всем лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, он должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров. В ООО в отчет включаются сделки с заинтересованностью, даже если их стоимость составляет менее одной десятой процента от стоимости имущества. Предварительно он утверждается лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества. В случае если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, отчет утверждается всеми такими лицами.

Кто может оспорить сделку с заинтересованностью в суде?

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной (пункт 2 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации) по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение.

Ущерб интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:

  • отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;
  • лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки/

Но с 2017 года оспорить сможет только лицо, которое владеет не менее доли в 1%. Кроме того, необходимо доказать, что именно сделка с заинтересованностью привела к нарушению прав участника. Вместе с тем, следует обратить внимание, что ранее суды также исходили из того, что недействительными возможно признать сделки с долей владения более 1%. В Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.08.2016 N Ф08-5678/2016 по делу N А32-25979/2014 суд признал сделку неправомерной.

Сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Таким образом, изменения в законодательстве просто подтверждают сложившуюся судебную практику.

Изменение правил согласования сделок с заинтересованностью ощутимо повлияет на судебную практику. В частности, появится судебная практика в отношении оспаривания отчетов и извещений о сделке с заинтересованностью.

Что такое сделка с заинтересованностью и когда ее можно заключить

Сделка с заинтересованностью в акционерном обществе

Сделка с заинтересованностью простыми словами — это договор или другая сделка, оформление которой выгодно одному из лиц, имеющему возможность давать обществу указания, обязательные для выполнения (п. 1 ст. 81 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, далее — закон № 208-ФЗ).

Договор является наиболее распространенной формой сделки, поэтому далее речь пойдет о правилах оформления договора, в котором есть заинтересованность. Эта же процедура применяется при совершении других сделок.

К лицам, которые могут иметь интерес в оформлении договора, относят:

  • члена совета директоров (далее — СД);
  • гендиректора;
  • члена правления (дирекции);
  • контролирующее лицо;
  • другое лицо, которое может давать обществу указания, обязательные для выполнения.

Данные лица считаются имеющими интерес в сделке, когда они сами, их мужья (жены), матери, отцы, дети, братья, сестры, усыновители, усыновленные и/или подконтрольные им лица:

  • являются контрагентом, представителем контрагента или посредником в оформлении договора;
  • являются контролирующим лицом юрлица-контрагента, представителя контрагента либо посредником в оформлении договора;
  • занимают руководящие должности в юрлице–контрагенте, юрлице-посреднике, юрлице-представителе.
Читайте так же:  Как составить ходатайство о назначении генетической экспертизы

Важно! Закон не запрещает оформлять сделки с заинтересованностью в акционерном обществе.

Информирование о договоре, в котором есть интерес

На обществе лежит обязанность известить об оформлении договора, в котором есть заинтересованность (п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ).

Извещать о таком договоре следует:

  • представителей СД;
  • членов правления;
  • акционеров, когда СД не создан или все его представители имеют интерес в оформлении договора.

Извещение направляют не позднее чем за 15 дней до момента оформления договора. В документе указывается лицо, имеющее интерес в оформлении договора, цена и существенные условия договора.

При подготовке к годовому собранию акционерам представляется отчет обо всех договорах с заинтересованностью, оформленных в предыдущем году. Об изменениях в порядке проведения общего собрания акционеров читайте в нашей статье «Что изменилось в порядке проведения общего собрания акционеров?».

Предварительное согласие на оформление договора с заинтересованностью в АО

Сделка с заинтересованностью в АО не требует обязательного предварительного одобрения (п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ).

Решение о согласии на оформление договора нужно принимать только в том случае, когда поступило соответствующее требование. Оно может быть заявлено:

  • гендиректором;
  • членом правления (дирекции);
  • представителем СД;
  • акционером, имеющим 1% и более голосующих акций.

[1]

Обратите внимание! Предварительное одобрение договора по общему правилу дает СД. Вопрос передается на рассмотрение общего собрания акционеров, если на СД не набран кворум из незаинтересованных членов СД либо если договор подпадает под п. 4 ст. 83 закона № 208-ФЗ.

Пункт 4 ст. 83 закона № 208-ФЗ относит к договорам, на оформление которых требуется согласие общего собрания акционеров:

  • Договор (несколько взаимосвязанных договоров), направленный на продажу более чем 2% обыкновенных или привилегированных акций. Меньший процент может быть установлен уставом.
  • Договор (несколько взаимосвязанных договоров), направленный на покупку/реализацию имущества, балансовая стоимость которого составляет 10% и более от балансовой стоимости активов общества.

В документе отражается:

  • предмет и другие существенные условия договора;
  • цена договора;
  • контрагент, с которым оформляется договор;
  • лицо, которое имеет заинтересованность в совершении обществом сделки;
  • основания его интереса в оформлении договора.

Новые правила одобрения сделки с заинтересованностью в ООО

Новые правила одобрения сделки с заинтересованностью в ООО были установлены законом «О внесении изменений…» от 03.07.2016 № 343-ФЗ и действуют с 01.01.2017. Приведем основные отличия новых правил от тех, что действовали ранее.

Новые правила, действующие с 01.01.2017

Отменена. Одобрение сделки с заинтересованностью необходимо в тех случаях, когда его требует гендиректор, член правления или совета директоров, участники, общая доля которых составляет 1% и более

Орган, принимающий решение о согласовании сделки

Общее собрание участников

СД или общее собрание участников

Обратите внимание! Действовавшее ранее понятие «аффилированное лицо» заменено на «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо».

Важно! Перечень оснований, по которым определяется наличие интереса, закреплен в п. 1 ст. 45 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ) и является закрытым.

[3]

Одобрение сделки с заинтересованностью в ООО проводится по правилам, сходным с теми, что действуют для акционерных обществ. Если иное не закреплено в уставе, для принятия решения требуется большинство голосов от незаинтересованных членов СД / участников общества.

Как определить договоры с заинтересованностью, которые не требуют извещения и одобрения

Как определить заинтересованность в сделке, мы рассказали выше. Остановимся на договорах, на которые не распространяются эти правила. В п. 2 ст. 81 закона № 208-ФЗ и п. 7 ст. 45 закона № 14-ФЗ указано, что правила извещения об оформлении договора с заинтересованностью и одобрении такого договора не применяются к договорам:

  • которые заключаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии что ранее подобные договоры без наличия заинтересованности оформлялись на протяжении длительного времени;
  • в обществах, где гендиректором является единственный участник ООО или акционер АО, обладающий 100% акций;
  • в которых имеют интерес все участники ООО или все голосующие акционеры АО;
  • с акциями/долями общества;
  • с имущественными правами, возникающими при реорганизации юрлица;
  • оформленным на основании предварительного договора, при условии что последний получил одобрение;
  • оформленным по итогам открытых торгов, если условия таких торгов одобрены уполномоченным органом общества;
  • по продаже или покупке имущества, стоимость которого не превышает 0,1 от балансовой стоимости имущества общества на последнюю отчетную дату и одновременно не превышает величин, установленных указанием Центрального банка от 31.03.2017 № 4335-У;
  • являющимся публичными или обязательными для заключения обществом по закону и т. д.
Видео (кликните для воспроизведения).

Итак, под сделкой с заинтересованностью понимается договор или другая сделка, оформление которой выгодно гендиректору общества, членам исполнительных органов юрлица, другим лицам, которые могут давать обязательные для выполнения обществом указания. По общему правилу согласие на оформление таких договоров не нужно. Однако общество обязано уведомлять членов СД, правления, участников/акционеров общества, имеющих минимум 1% доли/акций не позднее чем за 15 дней до момента оформления договора. Данные лица могут потребовать, чтобы договор до его заключения был одобрен СД или общим собранием общества.

Источники


  1. Перевалов, В. Д. Теория государства и права / В.Д. Перевалов. — М.: Юрайт, Юрайт, 2010. — 384 c.

  2. Мазарчук, Д. В. Общая теория государства и права. Ответы на экзаменационные вопросы / Д.В. Мазарчук, Н.А. Глыбовская. — М.: ТетраСистемс, 2011. — 144 c.

  3. Варламов А. А., Севостьянов А. В. Земельный кадастр. В 6 томах. Том 5. Оценка земли и иной недвижимости; КолосС — Москва, 2008. — 265 c.
Сделка с заинтересованностью для ооо особенности заключения
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here